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郑泳彬律师 【个人简介】郑泳彬律师,刑法学硕士,人民大学律师学院第七期刑辩高级研修班成员,日知社青年刑辩人才计划百人刑辩人才,广东胜伦律师事务所,刑事部核心律师。郑泳彬律师善于钻研法律,专注刑事辩护多年,对刑法和刑事诉讼法... 详细>>

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律师姓名:郑泳彬律师

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商事犯罪

微商、电商常见刑事法律风险分析及警示

微商、电商常见刑事法律风险分析及警示


广州刑事律师导读网络不是法外空间,无论是互联网的电商,还是移动互联网的微商,都需要时刻了解法律规范,提高法律风险意识,以免触碰刑法的红线。本文对微商、电商的刑事法律风险进行类型分析和划分,并归纳常见类型化刑事风险警示之入罪起刑点,以便经营者和消费者重视相关法律风险。

一、微商、电商常见类型化的刑事法律风险

     微商、电商常见刑事法律风险可以类型化三种:1销售的商品本身不合法引发的刑事风险2销售主体未获得特别许可引发的刑事风险3商品进货方式不合法引发的刑事风险。以下分而述之。

(一)销售商品不合法面临的刑事风险

 微商、电商所销售商品合法与否,决定着商家面临的刑事风险的大小。商品不合法与否,我们可从商品的商标、品质和属性等三个方面来分析,微商、电商所面临的刑事风险有销售假冒注册商标的商品罪销售伪劣产品罪非法买卖枪支罪和传播淫秽物品牟利罪等罪名

首先,商品的商标方面。微商、电商如果不择手段“傍名牌”销售商品,在网络直接销售假冒他人注册商标的产品,将触犯销售假冒注册商标的商品罪。根据我国《刑法》第二百一十四条的规定,最高可判处七年有期徒刑,并处罚金。

其次,商品的品质方面。我们有时会看到新闻,有个别电商为了获取暴利,在网上售卖三无产品。如今,通过微信朋友圈销售伪劣商品损害消费者利益的不在少数,这些将行为正面临着销售伪劣产品罪等刑事责任。根据我《刑法》第一百四十条的规定,最高可处十五年有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

最后,商品的属性方面。公民的看法与法律的评价有时相差甚远。例如近几年发生不少因玩具枪和仿真枪引发的刑事案件。什么是枪、仿真枪、玩具枪?根据《枪支致伤力依据》和《仿真枪认定标准》的规定,现行新的区分标准是:枪口比动能O16Jcm2的,为玩具枪;016Jcm2<枪口比动能<18cm2的,为仿真枪;枪口比动能≥1.8Jcm2的,为枪支。该新规定与原来的规定(枪口比动能≥16Jcm2)相比实际严格近十倍。按上述标准,如果仿真枪打出的“子弹”,对皮肤打出红点,很可能就被认定为真“枪”。那么你在网上买一两支仿真枪,如果被鉴定为“真枪”,就将构成非法买卖枪支罪,据我国《刑法》第一百二十五条规定可能面临至少三年有期徒刑。

此外,如果商品属于淫秽物品,那么微商、电商则面临传播淫秽物品牟利罪,根据《刑法》第三百六十三条的规定,至少处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。

(二)销售主体未获特许经营面临的刑事风险

    在我国,有些行业的经营,销售主体(即微商和电商商家本身)是要取得相应的特别行政部门许可的,如果没有,则可能构成非法经营罪。例如微商在朋友圈销售卷烟行为,会因未经烟草专卖行政部门许可,无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证等违反国家烟草专卖管理法律法规,涉嫌非法经营。国家限制经营或特许经营的商品除了烟草以外,还有药品、彩票等,商家需要经过特殊审批手续才能销售的,否则涉嫌非法经营罪。

(三)进货方式不合法面临刑事风险

最近,许多微商、电商通过邮寄、随身携带或者雇佣他人等方式做起了海外代购的生意,各种代购海外化妆品、名牌箱包、外国奶粉等广告层出不穷。但是,这种经营方式时刻都在面临刑事风险。

    根据《海关总署关于进境旅客所携行李物品验放标准有关事宜(2010年第54) 公告》第1 条规定: 进境居民旅客携带在境外获取的个人自用进境物品,总值在5000元人民币以内的,海关予以免税放行。(烟草制品、酒精制品以及国家规定应当征税的20种商品等另按有关规定办理)。超出5000元人民币、经海关审核确属自用的,海关仅对超出部分的个人自用进境物品征税,对不可分割的单件物品,全额征税。

    需要注意的是,这里的“自用”指旅客本人自用、馈赠亲友而非为出租或出售;“合理数量”指海关根据旅客旅行目的和居留时间所规定的正常数量。

另根据《关于跨境贸易电子商务进出境货物、物品有关监管事宜的公告》(2014年第56号公告)的规定:不管是个人到国外购物,还是电商企业做跨境电商进出口业务,都必须接受海关监管,提交相应的货物清单,办理报关手续。未以《货物清单》、《物品清单》方式办理报关手续的跨境电商和海外代购等行为,将都涉嫌走私。

因此,从事海外代购的微商、电商进货未提交相应的货物清单,办理报关手续,则不符合海关的相关规定,可能面临走私普通货物物品

 

二、微商、电商常见类型化刑事风险警示之入罪起刑点

 

序号

类型

罪名

起刑点

可能的刑罚

1

 

商品不合

的刑事风险

 

 

销售假冒注册商标的商品罪

非法经营数额在5万元以上或者违法所得数额在3万元以上,不满25万元;或假冒两种以上注册商标,非法经营数额在3万元以上或者违法所得数额在2万元以上,不满25万元

 

 

三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金

 

销售伪劣产品罪

销售金额五万以上不满二十万元的

二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金

 

 

非法买卖枪支罪

非法买卖以为药为动力发身枪弹的非军用枪支1支以上或者以压缩气体等动力的其他非军用枪支2支以上的

 

三年以上十年以下有期徒刑

传播淫秽物品牟利罪

向他人传播淫秽物品达200500人次以上或获利50001万元以上的

三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金

2

经营主体未获特许经营的刑事风险

非法经营

非法经营数额在5万元以上,或者违法所得数额在2万元以上的。

五年以下有期徒刑或者拘役,并处者单处违法所得一倍上二倍以下罚金

3

 

 

进货方式不合法的刑事风险

走私普通货物物品

走私普通货物、物品,偷逃应缴税额在十万元以上不满五十万元的,应当认定为“偷逃应缴税额较大”,

处三年以下有期徒刑或者拘役,并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金

 

三、微商、电商常见类型化刑事风险的建议

刑法是商家经营的红线,它与其他法律不同,处罚不是简单的罚款或吊销经营资格,而是要商家用人身自由来反思自己的所做所为,这种沉重代价,让商家的损失更大。以知识产权犯罪为例,根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第12条规定:“侵权产品……无法查清其实际销售价格的,按照被侵权产品的市场中间价格计算”。因此,假冒侵权产品的实际售出单价可以查明,应按实际售出价格确定涉案金额,以此来考虑对被告人的量刑。这些规定都是一般当事人不了解的,只等出事时才发现对自己有利的反驳证据没有保留。

总而言之,微商、电商在经营过程中,应当注意咨询专业的刑事律师,审查经营过程中存在的法律风险。如果商家存在上述提及的刑事风险,应当立即停止实施。

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